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案析刑事诉讼举证责任分配与证明力问题/叶文炳

作者:法律资料网 时间:2024-07-24 06:01:26  浏览:8397   来源:法律资料网
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案析刑事诉讼举证责任分配与证明力问题


[案情简介]
被告人王玉鹏,男,1948年10月5日出生于福建省惠安县,汉族,中专文化,原系
福建漳平市国税局局长
漳平市人民检察院以漳检公刑诉(2003)41号起诉书指控被告人王玉鹏犯受贿罪,
于2003年5月21日向本院提起公诉。
1994年9月至2001年6月,被告人王玉鹏在任漳平市国税局局长期间,利用职便,
于1998年7月收受漳平市国税局干部集资楼开发商黄石潭送给的人民币30000元。被告
人王玉鹏案发后提供一份黄石潭书写的四万元收条加以证实受贿款已退还黄石潭,但检
察机关对此提供了黄石潭的证词进行反驳,证人黄石潭的证词证实了1998年7月的一天
晚上,其为了让被告人王玉鹏同意让其与兄弟黄石彪开发漳平市国税局干部集资楼,携
带三万元款送给被告人王玉鹏,被告人王玉鹏收到钱后,就让其兄弟开发漳平市国税局
干部集资楼,事后王玉鹏怕收受贿赂事发,就委托陈必道叫其开具收条,假称有收回王
玉鹏的退款,并在收据上写明收回四万元,而实际三万元贿赂款至今未收回的事实。
[审判]
一、被告人王玉鹏犯受贿罪,判处有期徒刑三年。
二、随案移送受贿赃款三万元予以没收,上缴国库。
[评析]

本案在审理期间,存在二种不同意见:第一种意见认为,被告人王玉鹏不构成犯罪,
其退赃事实成立,证人黄石潭的证词不足推翻被告人王某提供的物证,从证据优势角度
来看,物证的证明力大于证人证词,退赃事实成立,所以被告人黄某不构成受贿罪;第
二种意见认为,被告人王某构成受贿罪,退赃事实不成立,理由是受贿款三万元,而被
告人黄某提供的收据体现的是四万元,被告人对此又无法作出合理解释,证据上存在瑕
疵,再者证人黄石潭的证词虽不足推翻物证,但也对物证构成冲击,使得被告人提供的
物证不具有完全证明力,退款事实不能成立。因此被告人王某构成受贿罪。
笔者认为,第二种意见是正确的。本案关健问题在于举证责任的分配和刑事诉讼证
据的证明力要求,在本案中对受收款项检察机关负有举证责任,而对退赃又是哪一方负
有证明责任?刑事诉讼证据的证明力要求上又有什么特别的规定呢?这是本案的难点问
题。虽然在刑事诉讼中刑事诉讼法对举证责任没有象民商事一样规定那么具体,但法理
是一样的,应当还是建立在一种谁主张谁举证的分配原则上,从本案来看检察院已经对
被告人受收他人钱款进行了举证,并得到了被告人王某的承认,其举证责任应当说已经
完成,而被告人王某对退赃上应当负有举证责任,本案王某也对此进行了举证加以证实,

其也履行了相应的举证责任,虽然检察机关对此提供了证人证词进行反驳,但从证据优
胜上来看是足推翻被告人提供的物证。从这一角度来看第一种意见似乎是很有道理,然
而我们别忘了刑事诉讼和民事诉讼在举证证明上是有差别的,民商事案件要求证据的证
明力比较低,只要有优势就足以下判,但在刑事诉讼则不行,她要求证据的证明力要有
完成性,疑罪从无原则。因此对被告人王某提供的物证是否具有充分的证明力呢?笔者
认为,在这点上也正是被告人的软肋之处,他提供的物证从形式上就存在瑕疵,受收贿
款是三万元,而收据上是体现四万元,被告人又对此无法作出合理解释,这种情况存在
一些让人合理怀疑之处,有可能被告人受收贿款不止三万元,或者就是虚假的行为;其
次,证人黄石潭的证词虽然不足推翻被告人提供的物证,但已经对被告人提供的物证产
生巨大冲击,使得被告人提供的物证证明力下降,加上该物证形式上又存在瑕疵,造成
被告人所提供的物证只优胜之地位,但不具有完全性和充分性。因此可以合理怀疑被告
人王某退赃这一事实。综上所述,被告人王玉鹏的行为是构成受贿罪,第二种意见正确。


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国境站联运电话暂行办法(试行稿)

铁道部


国境站联运电话暂行办法(试行稿)

1982年9月3日,铁道部

一、国境站联运电话的通达范围
国境站联运电话是为国际联运公务通话而设立的,需要单独设立共电式交换总机,其通达范围只限国境联运站互相间。
二、联运电话的安装及通话权限的审批
国境站联运电话的安装,只限办理国际联运的各有关单位。需要装用联运电话的单位,应填写“铁路电话装设申请书”一式二份,并附有使用联运电话的通话人员名单,经电务段报铁路分局领导批准。国外用户需要安装电话,由站长代为提出申请书。
被批准的联运电话通话人员名单须向国际联运电话所办理登记手续
三、联运电话的接转程序
1、确认通话权:国内按批准的通话人员名单进行确认。
2、受理登记:正确填写通话票。
3、接转通话:根据实际情况采用下列二种方式:
一种是双方话务员不直接讲话,将发话用户直接接至对方电话所;
一种是双方话务员互相讲话,将发话用户所要的单位名或号码告诉对方话务员进行接转。
4、掌握话路的音质音量:接通每次电话,以最短时间、最快的动作进行溜线,掌握音质音量否是正常。
5、通话结束及时撤线,正确填写终话时间。
四、联运电话工作用语(见表1)
表1
--------------------------------------------------------------
|顺 | | | | |
|号 |业务情况 |对象 | 方 法 | 话务员用语 |
|----|----------|------|----------|--------------------|
| | |话务员| | |
|1 |用户要电话|对用户|接线应答 |“您要哪?” |
|----|----------|------|----------|--------------------|
| |用户登记 |话务员| | |
|2 |通话 |对用户|接线应答 |“贵姓?” |
|----|----------|------|----------|--------------------|
| |用户登记超| | |“您登记的电话,超 |
|3 |过通话范围|话务员|说明原因,|过通话范围,不能受 |
| | 的电话 |对用户|拒绝受理 |理。” |
|----|----------|------|----------|--------------------|
| |用户要电话|话务员| |“您要哪?”或“您要|
|4 | 未听清 |对用户|请用户重讲|哪里?” |
|----|----------|------|----------|--------------------|
| |发现用户要| | | |
|6 |的号码有错|话务员|进行核对 |“是要某某单位吗?”|
| | 误 |对用户| | |
|----|----------|------|----------|--------------------|
| |收话用户 |话务员|及时告诉发| |
|7 | 占线 |对用户| 话用户 |“现在占线。” |
|----|----------|------|----------|--------------------|
| |收话用户占| | | |
| |线发话用户|话务员|记录下来,| |
|8 |要求空线时|对用户|准备回叫 |“可以。” |
| | 接通 | | | |
|----|----------|------|----------|--------------------|
| |接错收话用|话务员|向用户说明| |
|9 | 户 |对用户|原因,重接|“对不起,接错了。”|
|----|----------|------|----------|--------------------|
| | | | |“××号电话(或某 |
| |收话用户不|话务员|向用户说明|某单位)现在没人 |
|10| 接电话 |对用员|原因,重接|接。”(如知道原因可|
| | | | |告诉用户原因) |
|----|----------|------|----------|--------------------|
| |回叫接通 |话务员|向发话用户|“某某要某某单位来 |
|11| 电话时 |对用户|交待清楚 |了,请讲话。” |
--------------------------------------------------------------


国际联运电话遇有“问好、您好、好”,“谢谢、感谢”,“再见、再会”,“节日祝贺、身体健康”等情况时,话务员应礼貌相待,用本国语言同样内容回答用户。
五、通话票处理方法及记号(见表2)
六、联运电话的差错计算
1、电话差错:由于错漏记、错漏接、错漏撤,在通话后,经用户反映即算电话差错。
2、不良反映:由于服务态度不好,用语不当或违反劳动纪律(包括夜间睡觉影响通话),经用户提出意见者,算不良反映。
3、发生差错和不良反映,除认真分析原因外,应及时上报电务段及铁路局电务处。
表2
--------------------------------------------------
|顺号| 项 目 |记号| 处 理 方 法 |
|----|--------------|----|------------------|
| |因收话用户叫 | |按未接通处理,算未|
|1 |不出来,发话用|△ |接通次数 |
| |户同意取消 | | |
|----|--------------|----|------------------|
|2 |用户主动取消 |× |接作废处理 |
|----|--------------|----|------------------|
|3 |重复记录 |/ |按作废处理 |
--------------------------------------------------
七、建立国际联运电话工作日志
为了便于掌握国际联运电话工作的情况,总结交流经验,不断提高国际联运电话的质量和效率,各国境上联运电话所都要建立国际联运电话工作日志,认真填记,定期分析总结。
八、业务量的统计
1、每日应分别日、夜间整理通话票,及时正确地填记长途通话日计表。
2、日间为8至18时,夜间为18至24时、0至8时。
3、受理次数:每一张通话票算一次。
4、接通次数:接通一次发话和收话,各按一次计算。
5、收话应使用通话票代用。
九、联运电话各项原始资料的保管期限
国际联运电话各项原始资料上报日期和保管期限规定如下表:
--------------------------------------------------
| |保管| |
|表 格 名 称 |期限| |
|----------------|----|----------------------|
| | |铁路局在每年1月20日|
|话务业务报告 | |前向铁道部提出1年的 |
|(话—附表1) |长期|报告,各基层单位向局提|
| | |报时间,由各局自行规 |
| | |定。 |
|----------------|----|----------------------|
|长途通话日计 | | |
|表(话—附表2)|1年|使用完后次月起计算 |
|----------------|----|----------------------|
|电路障碍通知 | | |
|登记簿 |1年|使用完后次月起计算 |
|----------------|----|----------------------|
|通话票 |1年|使用完后次月起计算 |
|----------------|----|----------------------|
|工作日志 |1年|使用完后次月起计算 |
--------------------------------------------------
十、联运话务人员要遵守下列职务守则
1、文明礼貌、态度和霭地接转电话。
2、值台中严禁私人通话。
3、根据涉外工作的要求坚持双人值班,共同研究解决值班中的疑难问题。
4、提高革命警惕,保守国家机密,维护祖国的尊严和荣誉,不准私自接转国外电话。
5、遵守纪律,严禁在值台中做与工作无关的事情。
6、粗通对方国家的语言。
7、值班中室内保持肃静。
8、爱护机械设备,塞子线要轻拿轻放。
十一、岗位专责制
话务领班岗位专责制
1、认真学习时事政治,热爱本职工作,努力搞好全班的团结。
2、组织全班人员,准确、迅速、保密、质量良好地完成电话接转任务。
3、贯彻规章制度,定期召开生产分析会和组织劳动竞赛的评比工作。
4、掌握话路、设备运用情况,发生障碍时及时与维修人员联系。
5、教育全班人员遵守劳动纪律、通信纪律和保密制度。
6、认真记载工作日志,并按规定做好统计分析工作。
7、负责全班的考勤工作。
话务员岗位专责制
1、认真学习时事政治,热爱本职工作,做好话务工作。
2、认真执行各项规章制度,坚守工作岗位,坚持双人值班,服从命令听指挥,准确、迅速、保密地完成接转任务。
3、学习业务和对方国家的工作用语,提高服务本领。
4、爱护设备,掌握音质音量,正确处理通话票。


山西省集体农用土地使用权转让租赁条例(修正)(已废止)

山西省人大常委会


山西省集体农用土地使用权转让租赁条例(修正)
山西省人大


(1994年11月26日山西省第八届人民代表大会常务委员会第十二次会议通过 根据1997年5月27日山西省第八届人民代表大会常务委员会第二十八次会议关于修改《山西省集体农用土地使用权转让租赁条例》的决定修正)

第一章 总则
第一条 为了规范集体农用土地使用权转让活动,保护和合理利用集体农用土地,维护农村集体土地所有权单位和农用土地使用者的合法权益,促进农村经济的发展,根据有关法律、法规的规定,结合本省实际,制定本条例。
第二条 凡本省行政区域内集体农用土地使用权(以下简称土地使用权)的转让、出租、入股、继承、终止,均适用本条例。
本条例所称集体农用土地是指耕地、园地、林地、牧草地、鱼塘、种植水生植物的水面和集体所有的荒山、荒坡、荒沟、荒滩(以下简称四荒地)以及排灌沟渠等设施占用的土地。
第三条 土地使用权未经确权的,必须经县级人民政府确权发证后,土地使用者方可转让、出租、入股和继承。
第四条 土地使用权的转让、出租、入股、继承的累计期限,不得超过原承包合同或原租赁合同规定的有效时间。
土地使用权在转让、出租、入股、继承时,不包括地上文物、地下资源和埋藏物。
第五条 土地使用权变更时,当事人须持有集体土地所有权单位签署的意见及土地使用证,到县级人民政府土地管理部门办理土地使用权变更登记手续,更换土地使用证。县级人民政府也可委托乡(镇)人民政府办理前述手续。
第六条 土地使用权的转让、出租、入股应坚持自愿、公开、公正的原则。
第七条 禁止土地使用者改变耕地、园地、林地、牧草地、鱼塘、种植水生植物的水面的农业用途;禁止掠夺性经营土地;禁止荒芜土地。
第八条 县级以上人民政府土地管理部门及乡(镇)人民政府对本行政区域内的土地使用权的转让、出租、入股、继承和终止实施管理和监督。

第二章 土地使用权的转让
第九条 土地使用权转让,是指土地使用者将其土地使用权再转移的行为。
第十条 土地使用权可以有偿或无偿转让。
签订土地使用权转让合同,可参照《山西省农村集体经济承包合同管理条例》的有关规定办理。
第十一条 土地使用权转让时,该土地上的附着物(树木、排灌设施及其他农业经营设施),除国家和集体所有的外,可随同土地使用权转让。该附着物的转让金额,由转让方和受让方共同商定。
第十二条 土地使用权转让时,原承包合同或原租赁合同中规定的承包方、承租方的权利和义务随之转移。
第十三条 土地使用权转让后,土地使用者可以在转让合同规定的期限内再转让。

第三章 土地使用权的出租、人股和代耕代种
第十四条 土地使用权出租,是指土地使用者将其土地使用权租贷给承租方使用,由承租方支付租金的行为。
第十五条 土地使用者将其土地使用权出租时,租赁双方应签订租贷合同,其地上附着物除国家和集体所有的外,可随之出租。
土地使用者将其土地使用权出租后,出租方必须继续履行原承包合同或原租赁合同。
第十六条 土地使用者可用其土地使用权入股,参与农业生产性的股份合作经营。
鼓励以土地使用权与外来资金、设备、技术等结合,兴办股份合作制农场。
第十七条 土地使用者以土地使用权入股,应当与招股方签订书面合同,并继续履行原承包合同或原租赁合同。
第十八条 土地使用者可以委托他人进行有偿或无偿代耕代种。二年以上的代耕代种,须经农村集体土地所有权单位同意。

第四章 四荒地使用权的租赁
第十九条 集体所有的四荒地使用权可以租赁。四荒地使用权租赁不受区域、户籍、单位和个人的限制。在同等条件下,当地农民可以优先租赁。
第二十条 四荒地使用权租赁,必须经过评估,向社会公布土地开发利用条件、使用年限和合理的租赁底价,通过竞争投标、协议的形式进行。
四荒地使用权出租,出租方与承租方应当签订租赁合同。
第二十一条 四荒地的使用须纳入土地利用总体规划。
第二十二条 依法取得四荒地使用权的单位和个人,须持四荒地租费合同办理土地使用权登记手续,领取集体土地使用证。
第二十三条 四荒地使用权承租后,承租方必须在三年内进行开发治理,超过三年未进行开发治理的,由集体土地所有权单位收回另行租凭,并给予原承租方适当补偿。
四荒地承租方可以将租赁的四荒地使用权转让、出租、入股、继承和委托他人代耕代种。转让、出租、入股、继承和代耕代种,按照本条例第二、三、五章的有关规定办理。
第二十四条 荒地使用期限届满,原使用单位或个人可以优先继续租贷并重新签订租赁合同。

第五章 土地使用权的继承
第二十五条 土地使用权人在承包期或租赁期内死亡的,其继承人可以继续承包或承租。
第二十六条 土地使用权继承人,应自其继承之日起六个月内,持有关书证办理土地使用权变更登记手续,更换土地使用证。逾期不办理土地使用权变更登记手续的,视为自动放弃继承权,原发证机关可收回其土地使用证。

第六章 土地使用权的终止
第二十七条 除合同规定的以外,发生下列情形之一的,土地使用权终止:
(一)国家或集体依法征用、占用农用土地的;
(二)农用土地灭失的;
(三)改变土地的农业用途,严重破坏土地资源或荒芜耕地、园地、林地、牧草地、鱼塘、种植水生植物的水面一年以上、四荒地超过三年未进行开发治理,由集体土地所有权单位提前收回土地使用权的;
(四)土地使用权继承人在规定期限内,未办理土地使用权变更登记手续和更换土地使用证,由原发证机关收回土地使用证的。
第二十八条 土地使用期限届满或终止,该土地使用权由集体土地所有权单位收回,其地上附着物归属依照合同规定确认,合同未作规定的,由合同双方协商解决。协商不成的,由乡(镇 )人民政府或者县级人民政府处理。当事人对处理决定不服的,可在收到处理决定之日起三十日?
谙蛉嗣穹ㄔ浩鹚摺5笔氯艘部梢灾苯酉蛉嗣穹ㄔ浩鹚摺?
土地使用权终止时,原土地使用者应在两个月内办理土地使用权注销登记手续,并交回土地使用证。
第二十九条 国家或集体根据国家和社会公共利益的需要,可以依照法律、法规征用或占用农用土地。
国家建设需征用集体农用土地,用地单位应根据有关土地法律、法规的规定办理用地审批手续,并给予被占土地的所有权单位土地补偿费和安置补助费。集体土地所有权单位再适当补偿土地使用者。
乡(镇)村建设占用集体农用土地必须严格控制,确需占用的,用地单位应根据有关土地法律、法规的规定,办理用地审批手续。并按有关规定给予土地使用者补偿、安置。

第七章 法律责任
第三十条 违反本条例第七条规定,土地使用者掠夺性经营严重破坏土地资源或改变土地农业用途的,由县级以上人民政府土地管理部门会同农村集体经济经营管理机构按本省有关法规的规定处理。
第三十一条 违反本条例第七条规定,土地使用者荒芜耕地、园地、林地、牧草地、鱼塘、种植水生植物的水面一年以上的,应交纳土地荒芜费。集体土地所有权单位应将其土地使用权收回,另行发包。
土地荒芜费由县级人民政府委托乡(镇)人民政府代收,收回的费用仍归原集体土地所有权单位用于土地的开发治理。荒芜土地属于基本农田的,按《山西省基本农田保护条例》规定的标准收缴土地荒芜费,不属于基本农田的,每亩按前三年平均年产值的百分之五十收缴土地荒芜费。

第三十二条 违反本条例规定,未取得土地使用证或未办理土地使用权变更登记手续,非法转让或出租土地使用权的,由乡(镇 )人民政府责令限期改正;逾期不改正的,由县级以上人民政府土地管理部门没收非法所得,并可对当事人处以非法所得百分之五十以下的罚款。
第三十三条 土地使用权人拒绝、阻碍土地管理工作人员依法执行公务,违反治安管理规定的,由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的有关规定处罚;构成犯罪的,由司法机关依法追究刑事责任。
第三十四条 土地管理工作人员,在执行本条例过程中玩忽职守、徇私舞弊的,由其所在单位或上级主管部门给予行政处分;构成犯罪的,由司法机关依法追究刑事责任。
第三十五条 当事人对行政处罚决定不服的,可在收到处罚决定之日起十五日内向作出处罚决定部门的上一级机关申请复议,复议机关应在两个月内作出复议决定;当事人对复议决定不服的,可在收到复议决定之日起十五日内向人民法院起诉。复议机关逾期不作决定的,当事人可以在
复议期满之日起十五日内向人民法院起诉。当事人也可以在收到处罚决定之日起十五日内,直接向人民法院起诉。当事人逾期不申请复议、也不向人民法院起诉、又不履行处罚决定的,由作出处罚决定的部门申请人民法院强制执行。
当事人对治安管理处罚决定不服的,依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定办理。

第八章 附则
第三十六条 本条例所称四荒地使用权租赁行为和现行政策中拍卖四荒地使用权行为含义相同,本条例施行前已拍卖的四荒地使用权仍然有效。
第三十七条 本条例具体应用中的问题由山西省人民政府土地管理部门负责解释。
第三十八条 本条例自1995年1月1日起施行。


(1997年5月27日山西省第八届人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过)


山西省第八届人民代表大会常务委员会第二十八次会议根据《中华人民共和国行政处罚法》的有关规定,决定对《山西省集体农用土地使用权转让租赁条例》作如下修改:
第三十二条修改为:“违反本条例规定,未取得土地使用证或未办理土地使用权变更登记手续,非法转让或出租土地使用权的,由乡(镇)人民政府责令限期改正。逾期不改正的,由县级以上人民政府土地管理部门没收非法所得,并可对当事人处以非法所得百分之五十以下的罚款”。

本决定自公布之日起施行。
《山西省集体农用土地使用权转让租赁条例》根据本决定作相应的修正,重新公布。




1994年11月26日